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412N民事答辩状撰写指引(二)_撰写民事指引

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发表于 2021-3-22 11:41:43 | 显示全部楼层 |阅读模式
412N民事答辩状撰写指引(二)
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  3.3.4.3 逐项审查原告的诉讼请求,确定是否属于人民法院受理民事诉讼的范围。

  3.3.4.4 审查如下事项,确认受理法院对案件是否有管辖权:

  (1)是否属于专门法院管辖的案件;
  (2)是否违反级别管辖的规定;
  (3)是否违反专属管辖的规定;
  (4)是否违反有效的约定管辖。

  3.3.4.5 对原告诉讼请求进行审查时,还应当论证和评估每一项请求是否具有可执行性,以及执行的社会效果。
  3.3.4.6审查原告的起诉是否符合法律及受理法院规定的受理条件。

  3.3.5 审查权利来源

  3.3.5.1 确定原告要求保护的民事权利类型和内容。

  3.3.5.2 如果案件属于非合同纠纷,应当确认原告要求保护该项民事权利的法律依据,并将该法律依据作为核心法条,然后以该核心法条作为关键词进行法律检索,构建由该核心法条、司法解释、地方司法政策、案例组成的法律适用体系。通过对该法律适用体系的分析,确定原告取得该项民事权利需具备的全部要件。

  3.3.5.3 如果案件为合同纠纷,应当确定原告要求保护的权利的合同依据,并对该约定的效力进行审查。

  3.3.5.4 如果案件为合同纠纷,但有关要求保护的权利没有约定或约定不明,需要法律进行补充的,应当明确可以对此补充的法律规定,并以该法律规定作为核心法条,然后以该核心法条作为关键词进行法律检索,构建由该核心法条、司法解释、地方司法政策、案例等组成的法律适用体系。通过对该法律适用体系的分析,确定原告取得该项权利需具备的全部要件。
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  3.3.5.5 如果需要保护的民事权利属于形成权,应当审查该权利的存续期间,以及该权利取得及丧失的全部要件。

  3.3.6 审查救济来源

  3.3.6.1 如果案件属于非合同纠纷,应当确认原告主张保护的民事权利被侵害或妨害后,所选择救济措施的法律依据,并以该法律规定作为核心法条,然后以该核心法条作为关键词进行法律检索,构建以该核心法条、司法解释、地方司法政策、案例等组成的法律适用体系。通过对该法律适用体系的分析,确定原告获得该项救济需具备的全部要件。

  3.3.5.3 如果案件为合同纠纷,则确定原告认为被告违约后其选择救济措施的合同依据,并对该约定的效力及合理性进行审查。

  3.3.5.4 如果案件为合同纠纷,选择的救济措施基于法律规定或选择的救济措施虽基于合同约定但构成要件成立的判断标准源于法律规定,则应以该法律规定作为核心法条,然后以该核心法条作为关键词进行法律检索,构建由该核心法条、司法解释、地方司法政策、案例等组成的法律适用体系。通过对该法律适用体系的分析,确定原告获得该项救济需具备的全部要件。

 乌龙指是喜是悲? 3.3.7 审查成就来源

  3.3.7.1 审查原告是否已提供足够证据证明其已具备取得所要求保护的民事权利应当具备全部要件,即审查原告是否已提供足够的证据证明其已取得所要求保护的民事权利。

  3.3.7.2 如果原告要求保护的权利基于合同约定,则应当审查原告是否有证据证明该合同有效,且原告已提供足够证据证明已取得了合同约定的该基权利。

  3.3.7.3 如果原告要求保护权利属于形成权,除了依本指引第3.3.7.1条规定审查原告是否已提供足够证据证明其已取得该权利,还应当审查原告认为该项权利被侵害或妨害时仍处于有效存续状态。

  3.3.7.4 审查原告是否有足够证据证实其选择的救济措施获得支持需具备的要件均获得了有效证据的支持。

  3.3.7.5 审查原告的诉讼请求是否已超过诉讼时效,以及是否有证据证明存在诉讼时效中止中断的事实。如果难以对此作出此判断,则应当进行法律检索,确定可以对此提出解决方案的法律、司法解释、地方司法政策、案例,并从中确认作出此判断需要具备的全部要件,最后审查是否有足够证据证实所有要件均已具备。

  3.3.7.6 审查原告主张的案件事实是否可能涉及刑事犯罪,同时审查有关民事权利取得和救济措施成立所需的要件事实认定,是否依赖于侦查机关的侦查。

  3.3.7.7 审查案件是否涉嫌虚假诉讼。

  3.3.8 审查内容来源

  3.3.8.1 审查原告每项诉讼请求的具体内容是否有直接且有效的证据证实。

  3.3.8.2 如果原告的诉讼请求的内容没有直接有效证据证实,则应当进一步审查推导出原告的该项诉讼请求内容所依据的逻辑公式及每个变量是否有足够的依据和证据。

  3.3.8.3 如果原告提出如利息、违约金、赔偿金等诉讼请求为暂定金额的,则应当审查原告就该项诉讼请求的计算依据、基数、利率或违约金标准、起止时间等是否具有相应的依据和证据证实。

  3.3.8.4 如果原告提出的诉讼请求属于暂定金额或金额不确定且涉及专业问题,则审查由哪方就此承担举证责任,如果原告承担举证责任的则应当审查其是否已就此向法庭申请鉴定。如果原告在起诉前已就此委托鉴定的,则审查该鉴定结果是否中立客观,并与客户沟通确认是否认可该鉴定意见。

  3.3.9 初步抗辩方案

  3.3.9.1 经审查如果原告诉讼请求不明确且无法固定,则以诉讼请求不明确为由请求驳回原告起诉。

  3.3.9.2 经对原告诉讼方案的主体来源进行审查,如果发现原告或被告诉讼主体不适格的,则以主体不适格为由请求驳回原告起诉。

  3.3.9.3 经审查确认案件属于必要的共同诉讼,或应当追加第三人的,应当向法庭提出。

  3.3.9.4 经对原告诉讼方案的管辖来源进行审查,如果发现原告的诉讼请求不属于人民法院受理民事案件的范围,则应当请求驳回原告起诉;如果原告的起诉违反专门法院管辖、级别管辖、地域管辖、专属管辖、约定管辖的,则应当在法律规定的期限内提出管辖权异议,管辖权异议书依据《管辖权异议书撰写指引》撰写。

  3.3.9.5 经对原告诉讼方案的权利来源进行审查,如果发现原告主张保护的权利没有法律依据、合同依史上最全42个K线组合图解(珍藏版))据,或该权利尚未取得,或该权利那路上没有人家,又多狼虎,非一日可到,莫当耍子虽取得但已丧失的,则应当请求法庭驳回原告诉讼请求。

  3.3.9.6 经对原告诉讼方案的救济来源进行审查,如果发现原告选择的救济措施没有法律依据或合同依据,或相关约定无效,或获得救济的条件尚未成就的,则应当请求法庭驳回原告的诉讼请求。

  3.3.9.7 如果案件属于合同纠纷,经对救济来源进行审查,发现救济措施约定有效且已成就,但不合理的,则应当请求法庭依据法律规定对不合理的救济措施予以调整。

  3.3.9.8 经对原告诉讼方案的内容来源进行审查,如果发现诉讼请求的具体内容没有证据证实或推理缺乏依据的,则应当请求驳回原告诉讼请求;如果推理适用的公式或变量错误,则应当请求法庭予以更正。

  3.3.9.9 经审查发现案件涉嫌刑事犯罪且案件要件事实的查实有赖于刑事侦查,则请求法庭移送侦查机关或驳回原告起诉。

  3.3.9.10 经审查如果发现案件属于原告与被告(第三人)恶意串通而提起的嫌虚假诉讼,则应当拒绝代理,并说明理由。已经签订委托代理合同的,应当依合同约定和法律规定解除合同。

  3.4 法律检索

  3.4.1 以受理法院或经办法官为关键词,对预测法庭归纳的争议焦点涉及的法律问题进行全面检索,确认受理法院、经办法官对争议焦点问题的裁决习惯。

  3.4.2 在进行法律检索时,应当保持中立的立场,客观评估就预测法庭归纳的焦点问题上,可能面临的风险,并及时向客户披露。

  3.4.3 在对原告诉讼方案审查时,应当做好检索记录,并保存有效的检索结果。

  3.4.4 最终的抗辩方案确定后,将支持民事答辩状观点的法律、司法解释、地方司法政策、案例等检索结果按《法律检索报告撰写指引》进行汇编,并制作成《法律检索报告》。

  3.4.5《法律检索报告》应当和民事答辩状一并提交法庭。

  3.5 收集证据

  3.5.1 通过对原告民事起诉状、证据清单、证据的研究,确认与主体来源、管辖来源、权利来源、救济来源、成就来源、内容来源有关的如下事项:

  (1)原告自认了哪些要件事实;
  (2)原告就哪些要件事实提交了足够的有效证据;
  (3)原告就哪些要件事实没有提交或没有提交足够的有效证据;
  (4)被告对哪些要件事实承担举证责任。

  3.5.2 针对法庭日后可能归纳的争议焦点问题协助客户全面收集证据,以便对可能存在争议的事实有一个全面客观的把握。

  3.5.3 收集的证据应当围绕与原告诉讼请求相关的主体来源、管辖来源、权利来源、救济来源、成就来源、内容来源中有争议的要件展开。

  3.5.4 如果案件有多名被告或第三人的,应当与客户评估向其他被告或第三人了解案件事实、应诉策略、向他们收集证据的可能性。如果存在可能,则应及时在客户的协助下在法律允许的范围内予以办理。

  3.5.5 证据收集完毕后,应当与客户共同判断该等证据是否具有原件及法庭采纳该证据需具备的其他条件,同时还应当评估该证据是否可以有效证明拟证明的事实。

  3.5.6 模拟原告对被告提交证据的质证意见,并制定有效的应对方案。如果不能制定有效应对方案的,应当向客户披露可能产生的风险,并对原抗辩方案进行调整。

  3.5.7 分析原告提交的证据,并与客户共同对原告提交证据进行模拟举证质证,评估该证据的真实性、客观性、关联性和证明力,以初步拟定对原告提供证据的质证意见。

  3.5.8 确定己方是否已完成举证工作,如果在答辩期限不能完成举证工作,且会影响到民事答辩状制作的,原则上应当延迟提交民事答辩状,待举证工作在举证期限内完成后与证据一并提交法庭。如果在举证时限内无法完成举证工作的,应当及时向法庭申请延长举证时限,但应当做好申请不被支持的风险防范。

  3.5.9 判断己方是否需要申请鉴定、申请调查收集证据或申请证人出庭作证,如需要的应当在法律规定或法庭指定的期限内提出。

  3.5.10 应当依据《案件信息库设立指引》对收集的证据进行分析整理,并按有争议的要件进行分类,每一类别的不同证据按时间先后顺序进行排列。

  3.6 制定诉讼策略

  3.6.1 通过对原告诉讼方案的分析、法律检索、证据收集结合拟定的初步抗辩方案,依据《诉讼策略分析报告撰写指引》进行策略分析并撰写诉讼策略分析报告。

  3.6.2 通过诉讼策略分析,推断原告的诉讼策略及拟实现的终极目标,协助客户确定己方的目标,确定实现目标面临或可能面临的痛点,并针对痛点制定最终的诉讼策略和抗辩方案。

  3.6.3 制定的诉讼策略应当是立体式解决方案,在方案无法达到预期效果时应当提前制定预案,以保证目标实现。

  3.6.4 通过诉讼策略分析,判断是否需要对原告提起反诉。如果经与客户通需要提起反诉的,依据《民事起诉状撰写指引》撰写民事反诉状,并在法律或法庭规定的期限内提交法庭。

  3.6.5 通过策略分析确定民事答辩状的具体内容、首次提交法庭的《民事诉讼案件证据清单》及证据、对原告提交证据的质证意见、《法律检索报告》等。

  表达设计
  4.1 应当依据《文书策划指引》进行民事答辩状的表达设计,确保最终提交法庭的文书能够有效影响受众决策。

  4.2 民事答辩状由观点和论证二级结构组成。观点原则上不超过300字,论证采取清单式表达方式。

  4.3 在进行表达设计前,应当对受理法院、经办法官处理过类似案件的裁判文件进行检索,归纳总结其撰写裁决文书的习惯,并据此进行民事答辩状的表达设计,以保证最终提交法庭的民事答辩状与法庭的工作具有足够兼容性。

  4.4 民事答辩状的论证应当与提交法庭的《法律检索报告》和《民事诉讼案件证据清单》建立有效链接。

  4.5 在进行论证时,应当优先并充分运用原告在民事起诉状、证据清单、证据中自认的事实。
  答辩状的撰写

  (转)
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  #(2020)粤5224民初243号#
  #(2021)粤52民初65号#
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  根据《关于人民法院在互联网公开裁判文书的规定》第八条之规定,一审法院(广东省惠来县法院)违法公布尚在二审期间、尚未生效的一审判决书#(2020)粤5224民初243号#。

  1、#(2020)粤5224民初243号#号裁判文书落款时间是二O二O年十月二十七日;
  2、一审法院是在2020年11月21日寄出一审判决书,当事人于2020年11月23日收到;
  3、二审上诉状寄出时间是2020年12月2日,一审法院收到时创业板即将步入科创板后尘!失去流动性!间是2020年12月4日;
  4、二审法院(广东省揭阳市中级法院)的#(2021)粤52民初65号#二审立案时间是2021年1月12日,尚还在二审审理期;
  结论:一审法院明知一审判决未生效,就故意于2021年1月21日在中国裁判文书网上违法公布#(2020)粤5224民初243号#判决书。

  一审判决核心:一审强迫陈丽明(原工作单位广州仕采实业有限公司)必须购买#广州市庞润家具有限公司##尹华山#生产销售的伪劣座椅。

  案件真相:
  1、#广州白云国际机场二号航站区管理有限公司##李晨伟#与庞润公司#尹华山#串通投标,二号航管公司的座椅采购项目原内定庞润公司中标,并让庞润公司在截标前就将座椅生产好;
  2、只因仕采公司抢标截胡,二号航管公司拿“验收合格函”和回款做要挟,强迫仕采公司必须接手庞润公司提前定做好的座椅;
  3、仕采公司被迫同意接手庞润公司的座椅后,他们为报复仕采公司抢标,故意调包,实际生产销售给仕采公司的是伪劣座椅;
  4、二号航管公司以座椅有严重质量问题,坚决不给“验收”却又袖中取出一个金箍儿来道:“这宝贝原是我佛如来赐我往东土寻取经人的金紧禁三个箍儿合格函”,但又坚决付95%货款,付完款后立即要求仕采公司给庞润公司货款。
  5、因二号航管公司的其他员工,最先向机场纪委监委举报,仕采公司明确说只要二号航管公司出退货函,就免费、免费、免费给二号航管公司供一批新座椅,但二号航管公司坚决不同意出退货函,就是坚决要庞润公司的伪劣座椅。
  6、陈丽明后向#广东省人民政府国有资产监督管理委员会#、#广东机场管理集团有限公司#纪委监委举报,纪委监委表态坚决不允许国资流失、坚决不允许购买伪劣产品。
  7、一审中,二号航管公司以案外人身份,书面作证座椅有严重质量问题,但既不说要、也不说不要那些伪劣座椅;
  8、于是一审法院故意主观臆测,法院认定(1遍)、法院认定(2遍)、法院认定(3遍):二号航管公司默认接受有瑕疵的座椅。坚决要求陈丽明必须采购庞润公司有严重质量问题的座椅;
  9、他们目的是要将生产销售伪劣产品的责任嫁祸陷害给陈丽明,等庞润公司收到钱后,再由二号航管公司出面敲诈勒索陈丽明。

  #广州白云国际机场二号航站区管理有限公司##李晨伟#明知却故意大量采购有严重质量问题的座椅,不仅与#广州市庞润家具有限公司##尹华山#串通投标、利益输送、公开搞腐败,更遗留安全生产隐患。 (欢迎转发)

      7月22日,指数暂无风险,看题材哪家强。南京公用中航沈飞亚光科技金达威寒。华润微:第三代半导体已经量产的全产业链半导体龙头企业!。9.3午评转。”菩萨道:“这猴子说话,这等无状!既是熊精偷了你的袈裟,你怎来问我取讨?都是你这个孽猴大胆,将宝贝卖弄,拿与小人看见,你却又行凶,唤风发火,烧了我的留云下院,反来我处放刁!”行者见菩萨说出这话,知他晓得过去未来之事,慌忙礼拜道:“菩萨,乞恕弟子之罪,果是这般这等。”说着,自己举手左右开弓自己打了一顿嘴巴子,又自己问着自己说:“以后可再顾三不顾四的混管闲事了?以后还单听叔叔的话不听婶子的话了?"众人又是劝,又要笑,又不敢笑。  凤姐儿滚到尤氏怀里,嚎天动地,大放悲声,只说:“给你兄弟娶亲我不恼。为什么使他违旨背亲,将混帐名儿给我背着?咱们只去见官,省得捕快皂隶来。再者咱们只过去见了老太太,太太和众族人,大家公议了,我既不贤良,又不容丈夫娶亲买妾,只给我一纸休书,我即刻就走。你妹妹我也亲身接来家,生怕老太太,太太生气,也不敢回,现在三茶六饭金奴银婢的住在园里。我这里赶着收拾房子,一样和我的道理,只等老太太知道了。原说接过来大家安分守己的,我也不提旧事了。谁知又有了人家的。不知你们干的什么事,我一概又不知道。如今告我,我昨日急了,纵然我出去见官,也丢的是你贾家的脸,少不得偷把太太的五百两银子去打点。如今把我的人还锁在那里。形成肌肉记忆。
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